第十三屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議表決通過(guò)了我國(guó)新中國(guó)成立以來(lái)第一部以法典命名的、具有里程碑意義的法律《中華人民共和國(guó)民法典》，并于2021年1月1日起正式實(shí)施。本文對(duì)《民法典》關(guān)于建設(shè)工程合同的立法調(diào)整開(kāi)展解讀。

本次《民法典》合同編第三編第十八章關(guān)于建設(shè)工程合同的規(guī)定基本上承襲了原合同法規(guī)定，文字性修改部分11處，條文增至21條，原《合同法》中19個(gè)條文全部保留。增加了關(guān)于建設(shè)工程合同無(wú)效合同處理原則和法定解除權(quán)兩條。

該章基本沿用了《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“合同法”）第十六章關(guān)于建設(shè)工程合同的編排體例和行文結(jié)構(gòu)，同時(shí)吸收了《更高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“司法解釋一”）、《更高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ罚ㄒ韵潞?jiǎn)稱(chēng)“司法解釋二”）的部分條文。

《民法典》關(guān)于建設(shè)工程合同在原來(lái)法律規(guī)定基礎(chǔ)上的具體變化有以下幾點(diǎn)：

01明確建筑工程合同無(wú)效的處理

《民法典》第793條第1款規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人”。

《司法解釋?zhuān)ㄒ唬返?條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”。

《民法典》這一條新規(guī)，具有以下意義：

1.擴(kuò)大合同無(wú)效的請(qǐng)求權(quán)主體

《民法典》規(guī)定建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，請(qǐng)求參照相關(guān)規(guī)定結(jié)算工程價(jià)款的主體，即該項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)主體既可以是發(fā)包人，也可以是承包人，以此消除發(fā)包人能否請(qǐng)求參照無(wú)效合同約定支付工程價(jià)款的實(shí)務(wù)爭(zhēng)議。

2.縮小了工程價(jià)款結(jié)算前提條件范圍

《司法解釋一》第二條中規(guī)定：“在竣工驗(yàn)收合格的情況下，請(qǐng)求權(quán)主體才能夠請(qǐng)求參照相關(guān)規(guī)定結(jié)算工程價(jià)款”。在司法實(shí)務(wù)中有大量存在承包人因各種原因中途退場(chǎng)導(dǎo)致建設(shè)工程尚未竣工，雙方發(fā)生結(jié)算爭(zhēng)議的情形，如建設(shè)工程停工爛尾，工程竣工驗(yàn)收合格無(wú)限期拖延，承包人的工程款遙不可及的風(fēng)險(xiǎn)。而《民法典》充分結(jié)合司法實(shí)踐，將該條適用的前提擴(kuò)大為建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格的情形以及尚未竣工但是已通過(guò)驗(yàn)收的單項(xiàng)工程、階段性工程情形。

3.縮減了可以得到的工程款的比例，增加了支付工程款的不確定性。

《民法典》將《司法解釋一》中的“支付工程價(jià)款”修改成了“折價(jià)補(bǔ)償”，“補(bǔ)償”就說(shuō)明了很大程度上不會(huì)是對(duì)驗(yàn)收合格工程支付等值的工程款，而是按一定比例對(duì)承包人進(jìn)行補(bǔ)償。另外，《民法典》將《司法解釋一》中的“應(yīng)予支持”修改成了“可以”，即對(duì)于承包人請(qǐng)求發(fā)包人支付工程價(jià)款(折價(jià)補(bǔ)償)的主張，立法上給予了法官更大的自由裁量權(quán)，也就是對(duì)于承包人能否取得工程價(jià)款存在了更多的不確定性，使得承包人在簽訂的建設(shè)工程合同被認(rèn)定為無(wú)效后所要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)大大増加。

02建設(shè)工程合同的法定解除權(quán)的立法

《民法典》第806條規(guī)定：“承包人將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、違法分包的，發(fā)包人可以解除合同。發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)或者不履行協(xié)助義務(wù)，致使承包人無(wú)法施工，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)的，承包人可以解除合同。合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本法第七百九十三條的規(guī)定處理。”

顯然，該規(guī)定主要吸收了《更高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（下稱(chēng)司法解釋?zhuān)┑?-10條的規(guī)定，表達(dá)略有所區(qū)別，《民法典》本條僅明確規(guī)定了發(fā)包人在承包人轉(zhuǎn)包、非法分包兩種情形下享有法定解除權(quán)；承包人在發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)或者不履行協(xié)助義務(wù)，致使承包人無(wú)法施工，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)的情形下享有法定解除權(quán)。

《民法典》合同編

關(guān)于建設(shè)工程合同 ，全文如下：

第七百八十八條

【建設(shè)工程合同定義和種類(lèi)】建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。

建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。

第七百八十九條

【建設(shè)工程合同的形式】建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

第七百九十條

【建設(shè)工程招投標(biāo)活動(dòng)的原則】建設(shè)工程的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定公開(kāi)、公平、公正進(jìn)行。

第七百九十一條

【建設(shè)工程的發(fā)包、承包、分包】發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程支解成若干部分發(fā)包給數(shù)個(gè)承包人。

總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程支解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。

第七百九十二條

【訂立重大建設(shè)工程合同】重大建設(shè)工程合同，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的程序和批準(zhǔn)的投資計(jì)劃、可行性研究報(bào)告等文件訂立。

第七百九十三條

【建設(shè)工程合同無(wú)效、驗(yàn)收不合格的處理】建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人。

建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格的，按照以下情形處理：

(一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，發(fā)包人可以請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用；

(二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格的，承包人無(wú)權(quán)請(qǐng)求參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償。

發(fā)包人對(duì)因建設(shè)工程不合格造成的損失有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

第七百九十四條

【勘察、設(shè)計(jì)合同的內(nèi)容】勘察、設(shè)計(jì)合同的內(nèi)容一般包括提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和概預(yù)算等文件的期限、質(zhì)量要求、費(fèi)用以及其他協(xié)作條件等條款。

第七百九十五條

【施工合同的內(nèi)容】施工合同的內(nèi)容一般包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開(kāi)工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、相互協(xié)作等條款。

第七百九十六條

【建設(shè)工程監(jiān)理】建設(shè)工程實(shí)行監(jiān)理的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)與監(jiān)理人采用書(shū)面形式訂立委托監(jiān)理合同。發(fā)包人與監(jiān)理人的權(quán)利和義務(wù)以及法律責(zé)任,應(yīng)當(dāng)依照本編委托合同以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

第七百九十七條

【發(fā)包人的檢查權(quán)】發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下，可以隨時(shí)對(duì)作業(yè)進(jìn)度、質(zhì)量進(jìn)行檢查。

第七百九十八條

【隱蔽工程】隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒(méi)有及時(shí)檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)請(qǐng)求賠償停工、窩工等損失。

第七百九十九條

【建設(shè)工程的竣工驗(yàn)收】建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說(shuō)明書(shū)、頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收。驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價(jià)款，并接收該建設(shè)工程。

建設(shè)工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。

第八百條

【勘察人、設(shè)計(jì)人對(duì)勘察、設(shè)計(jì)的責(zé)任】勘察、設(shè)計(jì)的質(zhì)量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設(shè)計(jì)文件拖延工期,造成發(fā)包人損失的，勘察人、設(shè)計(jì)人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)完善勘察、設(shè)計(jì)，減收或者免收勘察、設(shè)計(jì)費(fèi)并賠償損失。

第八百零一條

【施工人對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量承擔(dān)的民事責(zé)任】因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)請(qǐng)求施工人在合理期限內(nèi)無(wú)償修理或者返工、改建。經(jīng)過(guò)修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第八百零二條

【合理使用期限內(nèi)質(zhì)量保證責(zé)任】因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身?yè)p害和財(cái)產(chǎn)損失的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第八百零三條

【發(fā)包人未按約定的時(shí)間和要求提供相關(guān)物資的違約責(zé)任】發(fā)包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)請(qǐng)求賠償停工、窩工等損失。

第八百零四條

【因發(fā)包人原因造成工程停建、緩建所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任】因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。

第八百零五條

【因發(fā)包人原因造成勘察、設(shè)計(jì)的返工、停工或者修改設(shè)計(jì)所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任】因發(fā)包人變更計(jì)劃,提供的資料不準(zhǔn)確，或者未按照期限提供必需的勘察、設(shè)計(jì)工作條件而造成勘察、設(shè)計(jì)的返工、停工或者修改設(shè)計(jì)，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照勘察人、設(shè)計(jì)人實(shí)際消耗的工作量增付費(fèi)用。

第八百零六條

【合同解除及后果處理的規(guī)定】承包人將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、違法分包的，發(fā)包人可以解除合同。

發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)或者不履行協(xié)助義務(wù),致使承包人無(wú)法施工，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)的，承包人可以解除合同。

合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款;已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本法第七百九十三條的規(guī)定處理。

第八百零七條

【發(fā)包人未支付工程價(jià)款的責(zé)任】發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除根據(jù)建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣(mài)外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以請(qǐng)求人民法院將該工程依法拍賣(mài)。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償。

第八百零八條

【適用承攬合同】本章沒(méi)有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。

綜上所述，《民法典》對(duì)原《合同法》分則《建設(shè)工程合同》增加了合同無(wú)效及其處理的規(guī)定，這既完善了建設(shè)工程合同法律體系內(nèi)容，也使更高院對(duì)建設(shè)工程合同司法解釋的相關(guān)規(guī)定具備了上位法依據(jù)，其立法的重要性和現(xiàn)實(shí)意義不容忽視。

此外，關(guān)于建設(shè)工程合同法定解除權(quán)的規(guī)定須結(jié)合合同編通則的相關(guān)規(guī)定全面理解，方能準(zhǔn)確把握《民法典》下建設(shè)工程合同解除權(quán)制度的變革。